Los desafos para el sector privado derivados de las sanciones econmicas contra Rusia

Los desafos para el sector privado derivados de las sanciones econmicas contra Rusia

Los desafos para el sector privado derivados de las sanciones econmicas contra Rusia

Mucho se ha hablado en los ltimos meses sobre las sanciones econmicas impuestas contra individuos y compaas de la Federacin Rusa. Entre ellos, Vladimir Putin, funcionarios de alto rango y los denominados “oligarcas” cercanos a ellos, as como tambin sus familiares y compaas lderes de sectores estratgicos (defensa, petrleo y gas, servicios financieros, entre otros).



De lo que se ha hablado poco es de los riesgos legales, comerciales y reputacionales a los que queda expuesto el sector privado en este nuevo y dinmico escenario, y de cmo mitigarlos. Especialmente expuestas quedan las compaas con operaciones globales o regionales, en un contexto de hper globalizacin de la economa y de las cadenas de suministro. En las lneas que siguen, intentar juntar algunas piezas de este rompecabezas.

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Qu son las sanciones econmicas



Las sanciones econmicas son medidas legales, alternativas al uso de la coaccin militar directa, que permiten a quienes las implementan materializar sus objetivos de poltica exterior. Tpicamente, son expedidas por Estados u organismos internacionales (como, por ejemplo, la ONU o la Unin Europea) para:

  • Asfixiar econmicamente y ejercer presin sobre determinados grupos como, por ejemplo, agrupaciones terroristas o dedicadas al narcotrfico;
  • Compeler a un Estado, a un individuo o agrupacin determinados a modificar una conducta;
  • Castigar una conducta actual o pasada;
  • Dejar asentada una postura poltica, por ejemplo, en temas relacionados a violaciones a los derechos humanos en un pas o regin determinados.



El alcance de este tipo de medidas vara segn quin las expida y el objetivo que persigan, pero en trminos generales, puede consistir en:

  • El congelamiento de activos pertenecientes a individuos o entidades sancionadas;
  • La prohibicin o restriccin de acceder a un sistema o red financiera determinada (ejemplo de esto es la exclusin de los principales bancos rusos de la red SWIFT);
  • La prohibicin de comerciar con Estados, entidades o individuos (los conocidos “embargos”) y
  • La prohibicin de acceder y transitar por determinados Estados o territorios.
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Quien mejor ha condensado el espritu moderno de las sanciones econmicas ha sido, probablemente, Barack Obama, quien en su discurso de aceptacin del Premio Nobel de la Paz de 2009 dijo: “Debemos desarrollar alternativas a la violencia que sean lo suficientemente duras como para cambiar realmente el comportamiento, porque si queremos una paz duradera, las palabras de la comunidad internacional deben significar algo. (…) La intransigencia debe ser respondida con una mayor presin y esa presin slo existe cuando el mundo se mantiene unido como uno solo”.

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Proftico, el Presidente N 44 de los Estados Unidos anticip lo acontecido en los ltimos dos meses: aparte de Estados Unidos, la Unin Europea y el Reino Unido, otros pases como Australia, Nueva Zelanda, Alemania, Japn e incluso Suiza, abandonando su neutralidad histrica, adoptaron medidas similares, de una manera bastante coordinada y consistente.



La presin ejercida por el “bloque occidental” ha hecho mella en el enemigo pblico nmero 1
: xodo de compaas, destruccin de puestos de trabajo, aumentos de precios y serias dificultades para acceder al sistema financiero global son apenas algunas consecuencias que ya son palpables no slo para los jerarcas al mando de la patriada blica, sino que tambin afectan al ciudadano comn.



Las externalidades provocadas por la presin occidental no se detienen en pagar justos por pecadores rusos
: la escalada de precios de los commodites a nivel global, la cada de la mayora de los ndices burstiles y las complicaciones en las cadenas de suministro se hacen sentir en todo el mundo. En trminos de peso geopoltico y econmico, Rusia no es Cuba o Corea del Norte. Nuestro pas no es precisamente ajeno a las consecuencias de esta sucesin de jugadas en el tablero de ajedrez global.

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El rol de y los desafos para el sector privado



Siguiendo una creciente tendencia a nivel global, los Estados han delegado en el sector privado el cumplimiento efectivo de las sanciones impuestas a Putin y sus laderos. El mensaje para las compaas es muy claro: si no se ocupan de que sus filiales y subsidiarias distribuidas en todo el mundo congelen los activos del rgimen, y de aislarlo del comercio global, se exponen a penalidades que pueden incluir multas, prisin e incluso ser incluidas ustedes mismas en listas de sanciones por cooperar con el enemigo.



En la prctica, esto implica que las compaas quedan obligadas a desarrollar una estructura interna de compliance (literalmente, “cumplimiento”) que les permita analizar los riesgos de violar las sanciones vigentes en el marco de sus operaciones, prevenir incumplimientos y, en caso de detectar alguno, cooperar con las autoridades.



El principal problema que enfrentan las compaas es que no alcanza con identificar a la contraparte visible de la operacin comercial. Por ejemplo, una compaa podra no encontrarse en listas de sanciones, pero si se considera que es propiedad y que est controlada por individuos o entidades sancionados, la compaa tambin ser considerada como sancionada.

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Aqu el asunto se pone interesante porque, segn la jurisdiccin que analice el caso, el criterio para considerar que existe propiedad y control vara. Mientras que en algunas jurisdicciones existen presunciones absolutas de que si hay propiedad hay tambin control, otras tienen criterios ms flexibles o al menos aplican presunciones relativas que admiten prueba en contrario.



Lo expuesto cobra relevancia especialmente para aquellas compaas con operaciones globales, teniendo en cuenta que el hecho de no realizar operaciones comerciales en un pas determinado no alcanza para quedar eximido de la obligacin de cumplir con su rgimen de sanciones. El anlisis de riesgos deber incluir, entonces, la posible aplicabilidad de regmenes de sanciones distintos.

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Por ejemplo, en uno de los casos ms resonantes de los ltimos aos, las autoridades de Estados Unidos impusieron a BNP Paribas una sancin de ms de U$S 8000 millones por realizar transacciones en dlares con contrapartes sancionadas. 

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Si bien las transacciones ocurrieron fuera de Estados Unidos y se realizaron a travs de filiales domiciliadas en otros pases, las autoridades entendieron que el hecho de que las transferencias en dlares se liquidaran a travs del sistema bancario norteamericano cre un nexo jurisdiccional suficiente para considerar que BNP Paribas (un banco de capitales franceses) estaba sujeto a la obligacin de cumplir con el rgimen de sanciones.



Adems de los riesgos legales enumerados precedentemente, las contingencias comerciales a las que se expone el sector privado son considerables. Involucrar activos en una operacin que podran quedar sujetos a congelamiento o decomiso, o prestar servicios que nunca sern pagados en virtud del congelamiento de los activos de la contraparte, son slo algunos de los escenarios con los que lidiamos en nuestra prctica diaria. Ni siquiera hace falta detenerse a explicar en detalle el dao reputacional que podra significar para una compaa quedar en la tapa de los diarios por hacer negocios con contrapartes sancionadas.



Conclusin



Las compaas que buscan reducir
su exposicin a riesgos deben, entonces, realizar un anlisis exhaustivo de los regmenes de sanciones a los que podran estar expuestas, comprender la estructura de propiedad y control de sus contrapartes y evaluar el riesgo legal, comercial y reputacional de iniciar o continuar relaciones comerciales con estas ltimas
.

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La historia reciente est plagada de ejemplos que demuestran que, cuando hablamos de compliance, prevenir siempre es mejor (y menos costoso) que curar. Tambin hemos aprendido que entrar en guerra es fcil. Lo difcil es salir. No comprender los riesgos y desafos del nuevo tablero global expondr a las compaas a consecuencias de las que probablemente tambin sea difcil escapar.